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抽逃资金,虚假注册法律意见

2018/9/17 17:47:11 郑州刑事大律师

                 关于涉嫌抽逃资金虚假出资罪

                        法律意见书

 



致:某某省某某县公安局

根据刘某某提供的相关材料及其口头陈述,经过详细研究各个证据是否相互印证、是否形成完整的证据链,综合刘某某提供的所有证据和相关公司法规定及刑法及司法解释,本人认为刘某某不构成涉嫌刑事犯罪,请求公安机关不予对其刑事立案,以免造成冤假错案,给刘某某本人及家属和社会造成不必要的损伤,正如沈德咏所言“要像防洪水猛兽一样来防止冤假错案”。其理由如下:

                  关于某某有限公司概况

一:某某公司在某年某月某日申请成立,法定代表人为刘某某,注册资本和实收资本为20万元,其中有某某会计事务所出具验资报告,予以证实,该出资有刘某某缴纳16万元,翟某某缴纳4万元。根据“某某公司”章程其中刘某出资比例80%,翟某出资比例20%。201191日,“某某公司”变更登记,注册资本和实收资本变更为300万元,其中有某某会计师事务所出居验资报告可以证明,刘某某认缴224万元、翟某某认缴56万元。

二:201266日,“某某公司”股东大会决议,翟某某将比例20%的股权转让给郭某某,刘某为80%,郭某某为公司法定代表人,担任执行董事和总经理,刘某某任监事,2012年,营业执照法定代表人为郭某某,2014年股东会决议注册资本增加至3000万,变更后郭某某出资1200万,占公司股权40%,刘某某出资1800万元,占公司股权60%,法定代表人为郭某某。2014124日,郭某某和于某某签订“鑫源公司”股权转让协议,郭某某将15%股份以300万元转让给于某某后经股东会决议、变更了股东及股权比例。2017年,经过股东会决议,刘某某退出公司。

刘某某和郭某某的股权转让合同纠纷

一:“某某公司”系刘某某发起设立,该公司位于河南省某地,经营范围系,建筑用花岗岩加工、开采、销售,具有某县国土资源局依法颁布的采矿许可证,生产规模为8.00万立方米/年,矿区面积为0.0421平方公里,而且有自己的加工、开矿设备,价值都很高,每年利润客观;而且郭某某从公司设立就一直参与该公司运营,甚至公司注册、变更都是自己办理,因此郭某某对公司了如指掌,其本人又预自己掌控公司或归自己所有。2017年,刘某某和郭某某签订《某某有限公司股权转让协议》,协议约定刘某某将“某某公司”的60%的股权以1800万元价格转让给郭某某。双方签订协议后,依约履行了变更手续,但是郭某某并没有履行支付款项的义务。

  二:20177月,刘某某为实现自己权利,将郭某某起诉至河南省某县人民法院。在诉讼过程中,郭某某提出刘某某并非股东,股权转让协议系刘某某自愿放弃股权,自己是实际出资人;另外还提出设立公司的20万元并非刘某某真实出资;20119月,由20万增资300万,并非真实出资;由300万增资3000万也未真实出资。法院经过审理后对被告的辩解不予采信,法院支持了刘某某的诉讼请求。一审判决后,郭某某不服判决上诉至河南省南阳市中级人民法院,中院人民法院审理后,维持一审判决。

                      刘某某并没有涉嫌刑事犯罪

一:根据刑事案件立案的标准规定,第一有犯罪事实的存在,第二必须应当追究刑事责任的,方可进行刑事立案,在本案中,刘某某仅仅通过合法途径,并经过验资发起设立“某某”公司,设立公司之后虽然经过几次变更公司的股东,但都是通过合法途径进行变更,即使有违法公司法之处,但是也没有触犯刑事法律。既然没有犯罪事实发生更谈不上是否需要追究刑事责任。

二:根据郭某某在民事案件股权转让协议纠纷一案中,在没有任何证据的前提下称20万元并非真实出资;由20万增资到300万元验资后抽走;由300万元增资到3000万元并没有实际出资。对此郭某某没有任何证据予以证明。更何况公司设立时间在2011年已经经历了8年之久,也根本无法核实,更何况当时郭某某系公司的财务,都是她一人办理,而且已经超过了刑事案件追诉时效。

三:20131228日修订《公司法》,公司法第26条规定,将原来的注册资本实缴登记变更为注册资本认缴登记,这项规定必然引起虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资犯罪使用范围发生变化。201427日,根据十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议,国务院印发《注册资本登记制改革方案》、国务院发布《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》对《中华人民共和国公司登记管理条例》做了相应修改,在201431日施行。按照《刑法》第三条规定法律明文规定为犯罪行为的,依照法律规定定罪处刑法,法律没有名为规定的不得定罪处罚,但是除了现在实行实缴制度银行业金融机构、证券公司、保险公司、直销企业、募集设立的股份公司外其他任何公司自201431日起即使存在虚假出资、抽逃出资行为也不构成犯罪。显然,在本案中,即使有证据证明刘某某有抽逃出资行为,也构不成犯罪。


                                            河南焕廷律师事务所


                                            任晓锋律师


                                             2018917


                                         







   


            




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